預售屋買賣如何區分「給付不能」與「不完全給付」？
■李永然
★甲向天天建設公司購買該公司所興建的預售屋，出賣人天天建設公司何種情形下對買受人構成「給付不能」？又何種情形下構成「不完全給付」？★
「給付不能」與「不完全給付」雖同屬「債務不履行」，但二者法律效果不同，故有加以區分的必要。
所謂「給付不能」係指依「社會觀念」其給付已屬不能而言，亦即債務人所負的債務不能實現，已無從依債務本旨而為給付的意思（最高法院94年度台上字第1963號判決）。至於「不完全給付」則是指債務人自以為已為給付，實際上的給付，則不合乎「契約本旨」，因而構成契約違反，即「債務不履行」的情形。
由於二者的法律效果，《民法》中分別規定，自有不同；二者有劃分的必要，「給付不能」與「不完全給付」的區分乃在於以是否根本未履行為標準，即債務人因不能而根本未為給付，即屬「給付不能」；但如已提出給付，郤不含乎「債務本旨」，就屬於「不完全給付」，而不是「給付不能」（註）。
以上說明，供讀者參酌運用！
註：陳自強著：契約違反與履行請求，頁190，2015年9月初版1刷，自刊本。
《105-01-3257住商-天母永然房地產法律園地(10)105年3月號第17頁》
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